Юридический Due Diligence — что это, зачем, как заказать и провести?

Рассказали о том, зачем нужен юридический due diligence для компаний. Разобрали процедуру, риски, виды отчетов и отличия от смежных процедур.

Содержание

• Немного о сути due diligence
• Отличия DD от аудита и процедуры проверки контрагента
• Когда нужен Due Diligence и чем он полезен?
• Виды отчетов DD в отношении компаний и виды рисков
• Как происходит процедура Due Dilingence?
• Цены на услугу Due Diligence
• Ответы на основные вопросы

Немного о сути due diligence

В России традиционно считается, что Due Diligence (Дью Дилидженс) – это сопутствующая процедура при подготовке к инвестиционной сделке. Она позволяет провести анализ, который подтвердит или опровергнет гипотезу инвестора о том, что его решение экономически оправдано и не несет юридических рисков.

Компания Итербиум придерживается взгляда, что процедуру Дью Дилинженс нужно трактовать шире. А именно, как инструмент управления рисками при более широком спектре взаимодействия с контрагентами.

С помощью указанной процедуры можно провести реальную, а не формальную оценку контрагента по различным критериям не только в инвестиционных сделках, но и в закупках. А также других коммерческих сделках, в том числе сделках M & A (здесь ссылка на отдельную статью про такие сделки).

Интересантами при проведении Due Diligence может выступать внешний контрагент компании, который намерен заключить коммерческую сделку. Также это может быть сама компания, которая желает продемонстрировать свою надежность и экономическую привлекательность для потенциальных контрагентов.

Отличия от аудита и процедуры проверки контрагента

Процедура дью дилидженс принципиально отличается от аудита или процедуры проверки контрагента в рамках должной (коммерческой) осмотрительности. Рассмотрим основные отличия.

Отличия аудита

Аудит позволяет провести оценку бухгалтерской и финансовой отчётности организации за прошлые периоды. В итоге вы получите точную оценку с учётом свершившихся фактов. Он может быть как обязательным, так и добровольным. 

Аудит проводят исключительно аудиторские компании по установленным правилам.

Аудиторский отчёт дает лишь понимание того, что бухгалтерская отчетность в компании осуществляется надлежащим образом. Принять решение о проведении коммерческой сделки (в том числе инвестировании) на основании исключительно аудиторского отчета затруднительно.

Отличия процедуры проверки контрагента

Процедура должной (коммерческой) осмотрительности является формальной обязанностью налогоплательщика с целью минимизации налоговых рисков.

Процедура Due Diligence, которую проводит юридическая фирма Итербиум, включает в себя полную проверку юридического статуса компании. Она включает в себя анализ правовых рисков и способов их минимизации и позволяет сформировать полное представления о реальном состоянии дел компании.

Предоставляемый в рамках Due Diligence отчёт позволяет компании принять взвешенное решение на основании полной информированности о покупке компании и о реальной стоимости такой компании.

Как можно увидеть, процедура DD (Due Diligence) значительно превосходит формальные способы оценки компаний по объему и качеству получаемой заказчиком информации. И дополняет аудиторский отчёт, в рамках которого нет ответов на многие важные вопросы.

Важный нюанс. Каких-либо формальных правил для проведения процедуры DD в России не установлено, что позволяет заказчику формулировать нужный ему перечень задач с учётом реальных потребностей.

Кроме того, отчёт Due Diligence не является публичным. Его не публикуют в открытых источниках, и его целесообразно использовать только для проведения сделки с конкретным контрагентом с наложением обязанности на последнего по NDA (соглашение о конфиденциальности).

Зачем нужен Due Diligence для компании и чем он полезен?

В первую очередь проведение такой процедуры  необходимо для компаний, в том числе ИТ стартапов, которые хотят предоставить потенциальным инвесторам или партнерам полную информацию о своей деятельности от независимого эксперта.

Ну и, конечно, она поможет тем, кто хочет войти в новый для себя проект или (и не только) и минимизировать риски входа.

Чем полезен отчет DD
Для компании, которая делает отчёт о себе	Для лиц, которым нужен отчет о компании с целью проведения коммерческой сделки в отношении нее
Продемонстрировать, что права на актив оформлены надлежащим образом. Что нет претензий третьих лиц и сложностей в корпоративных и трудовых отношениях, которые могут привести к отчуждению прав на актив или его обесцениванию	Получить информацию о реальном состоянии дел в компании. Как в реальности, а не на словах оформлен актив, как на него урегулированы права.
Продемонстрировать, что бизнес работает по законным схемам и показать его потенциал	Получить информацию по возможным рискам отчуждения актива в результате банкротства или неурегулированных партнерских отношений
Продемонстрировать, что бизнес не имеет налоговых рисков и потенциальных рисков банкротства в прогнозируемой перспективе	Получить информацию по возможным рискам в сфере трудовых отношений или сделок с третьими лицами
Получить оценку независимого эксперта по тем правовым вопросам, которые не надлежащим образом урегулированы в компании. А также получить предложения по их улучшению	Получить закрытую информацию об источниках формирования доходов и расходов компании
Получить на руки инструмент, который поможет в проведении сложных переговоров по привлечению инвесторов или заёмных средств для реализации проекта	Получить на руки инструмент, который поможет в переговорах для выработки позиции по цене и условиям участия в проекте
Отчет DD готовится на основании верифицированных источников дипломированным юристами и экономистами компании Итербиум по утверждённым корпоративным стандартам. Он понятен, информативен и не перегружен. Пример стандартного базового отчета можем предоставить по запросу.

Виды отчетов  Due Diligence для компаний и виды проверяемых рисков

В компании Итербиум используют два вида отчетов Due Diligence.

• Экспресс отчёт включает в себя проверку по одной или нескольким видам рисков
• Полный отчёт содержит проверку по всем рискам.

Ниже приведены виды рисков на примере ИТ компаний, по которым проводится процедура DD:

1. проверка соответствия учредительных документов организации той практике, которая сложилась в организации.

Например, уставом ООО предусмотрен совет директоров, который должен принимать соответствующие решения. Однако совет директоров ни разу не собирался и ни одно решение, находящее в его компетенции, не было принято на собрании. В дальнейшем это может служить основанием для оспаривания принятых решений.

2. проверка прав на материальные и нематериальны активы. В том числе, на интеллектуальную собственность. Как были приобретены исключительные права на ПО? Не возникнет ли в будущем рисков оспаривания прав на эти активы?
3. проверка правомочности лица, ведущего переговоры. Проверка способов и сроков формирования уставного капитала.

Это важно, поскольку неоплаченная или несвоевременно оплаченная доля в уставном капитале может привести к переходу доли ИТ компании (обществу). И лицо, ведущее переговоры о продаже доли, попросту не правомочно;

4. проверка крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Проверка соответствия сделок требованиям законодательства. Плюс ко всему, мы проверяем порядок исполнения договоров. Нет ли по ним нарушений, которые способны послужить основанием для предъявления исков от третьих лиц в будущем;
5. проверка трудовых отношений. Как они были оформлены? Не влечёт ли текущее их оформление необходимости выплат сотрудникам крупных опционов? Или иных крупных выплат при расторжении договоров? 
6. проверка взаимоотношений с контролирующими органами по вопросам, связанным с уплатой налогов и получением налоговых и неналоговых льгот.

Например, приобретая долю в аккредитованной ИТ компании, необходимо проверить, соответствует ли компания на момент проведения сделки необходимым требованиям и не утратит ли это право в ближайшем будущем.

• проверка построения структуры бизнеса на соответствие действующему законодательству. Это важно для групп компаний, а также тех компаний, которые имеют КИК.

Как происходит процедура Due Dilingence для компаний?

Если вам нужно заказать Due Dilingence в отношении своей компании (в том числе, ИТ компании)

Вы можете обратиться в юридическую фирму Итербиум с соответствующим запросом. На переговорах мы согласуем цели DD и определим срок процедуры. Точный срок зависит от сложности задач и характера целей, которые преследует заказчик. В среднем, он составляет 15 — 30 рабочих дней.

Далее мы заключим с вами договор с условиями NDA, в котором пропишем сроки и результат процедуры. Также мы пропишем порядок взаимодействия с вашими сотрудниками и порядок работы с документами (оффлайн или онлайн и т.д.).

По итогу оказания услуги вы получите сформированный отчет. Мы поясним и обоснуем положения, которые содержатся в отчете.

Если вам нужно заказать Due Dilingence в отношении компании или стартапа, которую вы планируете приобрести

Здесь ситуация несколько иная. В условиях, при которых процедура DD не урегулирована законодательно, проверяемая компания не всегда готова идти навстречу. Проверка может вызвать негативную реакцию у проверяемого, и этот фактор необходимо учитывать.

Именно поэтому мы рекомендуем следующий алгоритм действий:

1. до обращения в компанию Итербиум уточните у контрагента, готов ли он к проведению процедуры Дью Дилидженс.
2. после того, как вы получите положительный ответ, целесообразно согласовать со специалистами Итербиум цели и задачи, которые вам необходимо решить посредством проведения процедуры.

Это необходимо для того, чтобы наши специалисты по открытым источникам смогли предварительно оценить бизнес контрагента и рассчитать время, которое понадобится для проведения процедуры.

3. затем необходимо подключить наших специалистов к проведению переговоров о порядке проведения такой процедуры (онлайн, посредством видеосвязи или оффлайн).

Цель проведения трехсторонних переговоров — согласование перечня документов, к которым проверяемая компания предоставит доступ.

Также мы согласуем:

• способ предоставления документов
• наличие возможности общения с ключевыми сотрудниками компании (время, способ, место если необходимо)
• наличие возможности предоставления рабочего места на время проведения проверки в офисе проверяемой компании (если необходимо)
• количество времени, которое будет необходимо затратить на проведение Дью Дилиндженс;

4. по результатам переговоров юристы компании Итербиум предложат проект трёхстороннего соглашения.

В соглашении мы пропишем согласованные на переговорах условия процедуры и коммерческую цель её проведения (инвестирование, коммерческая сделка и т.п.). Также согласуем условия NDA, которые относятся к неразглашению коммерческой тайны, полученной сторонами в результате проведения DD.

На первый взгляд, процедура предварительного согласования может показаться громоздкой. Однако нет лучшего способа договориться, чем предварительно разобрать и согласовать все нюансы и закрепить их юридически.

Сколько стоит Due Diligence для компаний?

• Экспресс отчёт (проверяем 1-3 видов рисков, не содержит риски п. 6 и 7) — 95 000 рублей. 
• Полный отчёт (проверяем все виды юридических рисков) — от 150 000 рублей. Цена зависит от вида компании и структуры бизнеса.

Ответы на основные вопросы

Критерии проверки понятны. Почему процедуру не могут провести мои юристы?

Вне зависимости от квалификации юриста инхаус, у него слишком узкая практика по сопровождению одной компании. Он владеет ограниченным перечнем компетенций, поскольку решает рутинные задачи при работе в одной компании.

В юридической фирме Итербиум практикуют юристы и экономисты, которые работают с различными клиентами и разбираются в самых сложных хитросплетениях бизнеса — не очевидных на первый взгляд. Проект курирует один специалист, а непосредственно работает над проверкой рисков целая команда.

Нельзя ли как-то упростить процедуру? Мне нужен не отчёт, а понимание ситуации: можно или нельзя работать с конкретной компанией?

Мы не даём рекомендаций по работе с той или иной компанией. Мы всесторонне исследуем те риски, которые существуют или могут возникнуть в будущем, и даем рекомендации именно по их устранению.

Отчет является лучшей формой систематизации информации. Вы можете неоднократно изучать его содержание и использовать в переговорах.

Можно ли включить в отчёт дополнительные риски, в том числе провести финансовый Due Diligence?

Да, можно. По согласованию мы готовы расширить список проверяемых рисков на те, которые обозначит заказчик, а также провести финансовый DD.

Для оказания услуг по по финансовому DD в нашей компании практикуют финансисты. Стоимость и сроки проверки мы согласовываем индивидуально.

Работаем онлайн!

Если вы находитесь в другом городе или стране — это не проблема. В компании всё организовано для того, чтобы вы могли получать профессиональную юридическую помощь онлайн. Подробнее о наших услугах здесь.